ющую норму и соблюсти процедуры. Если же норма отсутствует, то суд может создать ее. За английскими судами было фактически признано право осуществлять нормотворчество.
Прецедент — самостоятельный источник права, толкование -дополнительный, производный от закона. Прецедент может быть применен сам по себе. Даже если суд провозглашает прецедентную норму на основе ранее изданного закона, впоследствии эта норма имеет самостоятельное хождение и непосредственно применяется в судебных разбирательствах. Континентальные суды обязаны все свои решения обосновывать законами. Ранее изданные акты толкования используются в подтверждение позиции судьи, основанной на законе. Суды в странах континентальной Европы не могут вынести решение на основании акта толкования. Решение выносится прежде всего, исходя из нормы закона, даже если он применяется по аналогии. Акт толкования лишь подтверждает характер и особенности применения законодательного акта.
Условия создания прецедентов неодинаковы в различных государствах. Английский прецедент создает только верховная судебная инстанция. В Австралии право сформулировать прецедент имеют как федеральный Верховный суд, так и верховные суды штатов. В США прецедент может быть создан не только высшими, но и нижестоящими судебными инстанциями.
Английский прецедент можно изменить или отменить только принятием закона либо его пересмотром в судебной коллегии особого состава. Иногда прецедент перестает действовать в результате того, что о нем просто "забывают", прекращают применять фактически. В США прецеденты создаются многими судебными инстанциями, что может рассогласовать правовое регулирование. Поэтому высшие судебные инстанции могут отменить прецедент, созданный нижестоящим судом. В Англии это почти невозможно, так как там все суды, кроме мировых, являются частью верховной инстанции и ранее изданные прецеденты соблюдают. В США суды иногда не применяют даже те прецеденты, которые сами и создали.
С прецедентом сходны ампаро и доктрина легал. Ампаро -это норма, создаваемая мексиканским Верховным судом в процессе рассмотрения дел, связанных с вопросом о правах человека. Доктрина легал применяется в Испании и представляет собой
48
:
: